商事登记是为取得、变更或终止商事主体资格， 依照法律法规规定的程序，向主管机关提出申请，并 由主管机关依法对申请事项审查、登记的一种法律行 为和法律程序。换言之，商事登记主要是指商事主体 登记。
　　商事登记是由两方实施但牵涉多方利益的法律 行为。登记申请人和登记机关是商事登记的具体行为 人和当事人，但商事登记会产生对外的公示力和公信 力，因此会涉及和影响到第三人的利益，同时，商事登 记也涉及国家对商事主体和商事活动的社会管理和 对商事主体的税收征管、产品质量、卫生安全等的监 管。因此，商事登记制度具有双重目标，既要保障私 权，又要实现公法控制，需要平衡国家、登记申请人、 第三人等多方主体的利益诉求。由此，商事登记的制 度价值和法律功能体现在以下几个重要的方面：
　　—、赋予商事活动的当事人以商事主体的身份和资 格，肯定其法律地位
　　商事主体理论认为，取得合法的商人身份是进入 市场开始交易的前提和基础，但商事登记是否为商事 主体成立之必要条件，各国立法不_。主要有成立要 件主义和非成立要件主义两种。成立要件主义是指商 事登记为商事主体成立之必要条件，未经登记不得成 立商事主体。这是20世纪下半叶各国商事登记立法 的主流。当今世界，多数国家奉行成立要件主义。对于 符合商事主体条件的主体，国家强制要求其进行登记 并赋予其商事主体资格。如果说营利性和营业性是对 商事主体特征的实质判断，那么商事登记则是对商事 主体的形势判断。
　　在成立要件主义之下，任何当事人要以商事主体 身份进行营利性活动，必须经过专门的登记。虽然公 民享有从商经营权是现代宪政和民权理论的_般主 张，但这与强制商事登记制度并不矛盾，商事登记并 不否定每个公民具有的从商能力和资格，只是基于商 事营利行为的特殊性，依照法定的条件对当事人进行 程序性的审查，只要符合商事主体的法定条件，都会 取得商事主体的身份和资格。商事主体一经登记，即 取得商事主体的法律地位，获得与其登记的主体类型 相应的法律人格，获得营利性活动的权利能力和行 为能力，可以依法进行各种经营活动。商事登记制度 的首要价值正是对市场中各类主体进行“身份”和基 本权利的确认，登记机关将商事主体的名称、住所、法 定代表人、注册资本、企业类型、经营范围等事项记载 于商事登记簿并予以公示，从而确认商事主体的成 立、变更、终止，为商事主体进入市场交易提供合法的 资格。①
　　① 商主体法定化，就是为了规范商主体，区分商主体与其他市场经济主体，以法律的形式将商主体的类型、取得和丧失主体资格的标准、程序 等内容加以明确规定，以保障市场交易的迅捷和安全。商主体法定化是商法的一项基本原则，也为各国所普遍接受。郑在义：《论我国商主体的法定 化》，《国家检察官学院学报》,2006年第14卷第3期，第141-143页。
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　　在我国，只有商事主体享有进行营利性活动的权 利能力和行为能力，因此，只有经过工商登记才可以 开展经营性活动，法律禁止无照经营。近年来，对于小 商贩是否适用强制登记，是否可以允许其不经登记而 进行经营，存在不同的主张和见解。有的学者认为： “相较其他商事主体，流动商贩自有资本、利润预期与 登记成本相比极不理想，陡增的制度成本使其难担负 累。”某些地方在工商行政管理的改革中，也在尝试对 小商贩的豁免登记。本文认为，对此问题的判断和选 择取决于商事登记本身的价值和功能。虽然由于长期 以来我国登记制度存在条件过严、效力低下、成本较 高等弊端，但不应由此而简单地排斥登记要件的采 用。在我国目前小商小贩数量及规模甚大、小商贩与 城管之间矛盾冲突曰益尖锐的现实状况下，实行小商 贩的工商登记，对于规范其经营行为，保护交易安全 和第三人的合法权益，维护市场秩序，有其不可替代 的作用。②如果因此而增加公民从商的负担或成本， 也是本应付出的最基本的成本，任何社会活动都不能 没有任何负担或成本，相对于小商贩的营利性行为而 言，这样的成本是完全必要和合理的。当然，由于小商 贩的特殊性，尤其是相比较其他商事主体，小商贩资 本少、流动性强、经营内容可能不固定，如果强求其与 其他商事主体按同样的条件和要求进行登记，可能会 对就业能力不强、生活困顿的流动商贩形成冲击，甚 至影响一部分人自谋生计。对于这类群体，商事登记 的要求应该放宽放松，登记程序应尽可能快捷和便 利，登记费用尽可能降低。而对于农村承包经营户来 说，由于他们所处的农村社会关系相对简单，彼此之 间较为熟悉，发生交易风险的可能性不大，则可以考 虑豁免登记。
　　二、公示商事主体经营状况和能力，确立和维持其 商业信誉
　　商事主体进行登记之后才有可能实现信息公示、 利益相关者的权益保护以及国家对市场的监督管理。 进而言之，我国商事登记制度与现代商事登记制度一 致，都是在对市场中经营主体确认的基础上通过信息 公示等手段实现市场各个主体利益均衡。
　　在古罗马时期，对商人的经营就有了公示的色 彩。开设商店从事经营活动的人必须在其店堂内挂一 块牌子，上面写明自己的经营项目、经营范围和经营 情况，以表明自己的经营状态。③近现代以来，法律之 所以要求商人承担商事登记的义务，其最重要的原因 是商事登记制度具有公示的效力，商事主体可以通过 登记将自己与营业有关的信息进行公布，交易相对方 和社会公众通过查询登记簿得知该商事主体的基本 状况，作出是否与商人交易的决定，以及与企业登记 的代表人进行交易，公司的股东可以在公司具体种类 得到登记之后获得有限责任的保护，善意第三人可以 根据公示信息在法律的保护下大胆进行交易，行政部 门也因此更加便利地实施市场管理。
　　可以说，商事主体登记法律制度主要就是一个公 示商事主体信用状况的制度。这种信用公示不仅有利 于商事主体自身营业信用的展示，而且更有利于减少 交易风险。日本学者鸿常夫认为，商业登记是指通过 公示商事主体的内容，对与商事主体相关的经济主体 的利益进行调整的制度，商业登记这一公示制度，对 商事主体而言，具有通过公示维持信用的效果，对与 商事主体进行交易的相对人而言，则可以确切地了解 到与该商事主体有关的营业事项，从而使其安心地与 该商事主体进行交易。④台湾学者张国键认为商事登 记的目的之一为昭著商事主体的营业信用，保障商事 主体的权益。⑤具体而言，商事主体的信用又表现在 资本状况、责任方式、组织形式、资产状况、经营者的 人格信用等多个方面。交易相对人通过对以上事项甚 至更多的有关商事主体的信用状况进行了解和评价， 从而确定交易风险的高低，进而作出是否与该商事主 体交易的决定。
　　② 石少侠、李镇:《论个体工商户商事登记义务之豁免》，《经济纵横》2012年第1期。
　　③ 范健:《德国商法：传统框架与新规则》，法律出版社2003年版，第224页。
　　④ [日]鸿常夫:《商法总则（全订第4版补正2版)》，弘文堂1995年版，第227页。
　　⑤ 张国键:《商事法论》，三民书局1980年版，第85页。
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　　三、降低交易成本，增进交易安全，提高交易效率
　　效率与安全是现代商事登记制度的两大核心价 值追求，而效率价值更直接体现着登记制度对经济活 动的应然促进作用，是以经济学的视角重新审视法律 制度并对其加以完善。将效率问题引入法律领域源于 亚当.斯密以来的经济学对法律的渗透，亦即对法律 的经济分析(economic analysis of law)的运用。⑥法律 经济分析的代表人物理查德• A•波斯纳1973年在他 的经典著作《法律的经济分析》中提出：“简明的经济 学概念可以被用来讨论法律领域中非常特殊的问题， 经济效率的概念可以解释法律制度的结构。”®虽然 法律经济学的研究方法饱受争议，但是法律制度的效 率价值已经日益成为理论界和实务界关注的重点，并 逐步成为当代法律制度的基本价值目标之_。我国的 商事登记制度直接为商事主体服务，促进经济发展和 效率提升是其应有之意。
　　在现代商事交易中，很多交易是陌生人之间的交 易。陌生人之间缺乏相互了解和信任，确保交易安全， 交易者需要尽量多掌握交易相对人的情况。商事登记 提供了交易相对人及社会公众低成本地了解商事主 体情况的途径，成为交易相对人可以合理依赖的客观 基础，即商事登记具有公信力。交易第三人通过商事 登记的事项而不需要通过其他方式即可获得交易所 需要的信息，这极大地降低了商事交易的成本。商事 主体登记具有法律赋予的公信力，这有助于当事人对 交易主体资格和能力信息的了解，以便预测特定交易 的风险，从而减少商事父易中风险发生的频率，提局 交易安全性。
　　商事登记制度可以促进社会经济运行效率是因 为其具有公共物品的属性。公共物品在经济学上是指 那些能够同时供许多人享用，当增加一个人对它的分 享，并不导致成本增长，即其供给成本并不随享用它 的人数规模和地域范围的变化而变化的物品。公共物 品有两个基本的特征，即非竞争性和非排他性。非竞 争性是指一个商品在给定条件下，向一个额外消费者 提供商品的边际成本为零；非排他性是指人们不能被 排除在消费一种商品之外。⑧公共物品概念的提出是 因为由于非竞争性和非排他性的特征使私人不愿意 或无力提供这种物品，因为这种物品的价格无法通过 市场调节，这样公共物品市场调节失灵的问题就必须 由国家来解决，即由国家提供必要的公共物品。商事 登记信息具有公共物品的属性，因为除国家以外，任 何私人组织都不可能向社会提供这种公共物品，国家 以法律制度的形式向社会提供快捷、简便的商事信息 登记和查询系统，使信息透明、公开，商事主体之间相 互了解更加便利，减少交易中可能发生的摩擦、猜疑， 从而在降低个人交易成本的同时为整个社会经济运 行成本的降低奠定了基础。特别需要指出的是，我国 的市场主体登记制度因为普及面广，涉及的利益相关 方众多，可以产生网络外部性的效用，即每个用户从 使用某产品中得到的效用，与用户的总数量有关。用 户人数越多，每个用户得到的效用就越高，网络中每 个人的价值与网络中其他人的数量成正比。这意味着 商事登记信息享用的受众越多，越会带动市场中每个 利益相关方总所得效用的平方级增长，社会效益的总 量也会随之增长，并使交易成本快速下降。市场主体 登记制度所具有的效率价值无疑是对社会主义市场 经济制度合理性的最好诠释，监管者、商人、消费者等 相关利益方都实现了在更低的制度成本下获取更高 收益，从而促进社会福利的快速增长。
　　商事交易的效率主要通过两个方面来实现：即商 事主体设立中的效率和商事交易过程中的效率。前者 是指商事主体以较低的成本和最快的速度设立；后者 主要是从交易第三人的角度来讲，指交易相对人在选 择交易和交易过程中如何通过商事主体登记法律制 度实现低成本地获取有关商事交易的信息。现代多数 国家要求商事主体的设立进行强制登记，并规定了一
　　⑥ 这门新的学科在西方称谓也有所不同，有人称为“法律的经济分析”，有人称之为“法和经济学”（Law and Economic)，还有人称为“经济分析 法学”(Jurisprudence of Economic Analysis )，“法律经济学” (Legal Economic)等，我国学者在翻译和介绍这_学科时，也是称谓不_，主要有：“法律的经 济分析”、“法律经济学”、“经济分析法学”等。王妍:《商事登记基础理论研究——以权力与权利为视角》，黑龙江大学博士研究生学位论文，第76页。
　　⑦ [美]理查德_A.波斯纳：《法律的经济分析》，蒋兆康译，中国大百科全书出版社1997年版，译者序言。
　　⑧ 刘少荣:《法律的经济分析中使用经济学概念、范畴时应注意的几个问题》，《法律科学》2004年第3期。
　　定的登记程序，登记机关在规定的时间内依照法律的 规定完成特定的事项。这就使得当事人对商事主体的 设立过程有一个明确的把握和合理的预期。这样可以 防止登记机关的故意拖延而加大当事人在经济利益 和时间上的支出。在商事交易方面，交易相对人可以 通过登记的事项获取自己所需的交易信息，从而尽快 做出能否交易的决定。这既符合商法的外观主义，也 符合商法的效率原则。
　　四、便利国家对商事主体的管理，建立和维持商事 经营秩序
　　商事登记不仅直接关系到每个市场参与主体，也 间接关系到非市场参与主体，它体现的不仅是个人利 益，同时也涉及国家利益、公共利益和社会利益。来自 于登记制度的公示功能，保证了市场交易的微观安 全，来自于登记过程中的审查和准入制度，则侧重于 国家对市场的全面监管与宏观经济安全。商事登记制 度一方面肯定了商事经营者的主体身份和经营权利， 为其实施商行为提供了制度性的基础保障；另一方面 也为国家介入市场管理提供了具有效率和技术性的 途径。事实上，国家市场监管功能的出现既是登记制 度创立的初衷，也是经济发展的必然结果。“市场失 灵”的固有缺陷需要国家以登记制度为依托，通过市 场准入、信息披露、事后行政制裁，以及宏观调控等手 段实现公权力对市场效率与安全的双重干预。“从摇篮 到坟墓，我们的生活无不受政府活动的影响。”⑨最好 的政府并不是古典自由主义所推崇的“守夜人”角色， 也不是计划经济时代包揽一切、全面干预的政府，而 应该是管理适当的政府，既承认市场的非自洽性、政 府干预的必要性，又强调警惕与控制政府权力的扩张。
　　就我国而言，“计划经济向市场经济的过渡，在法 律上相伴着一个从权力到权利的结构分化过程。对于 政府而言，市场经济意味着一个有限政府，政府权力 要受到限制与约束，不能随意干扰市场的运行。相对 于市场主体来说，市场经济是自主经济，市场的运作 主要依靠相关主体对权利的自由运用。因此，市场经 济有两个基本的法律要素：_个权力有限的政府和_ 个权利充分的市场。”⑩_方面，市场经济中的政府以 保护交易相对方的微观安全为己任，保障交易相对人 交易安全的功能是依托市场主体登记的商人商业信 息公共服务功能和市场准入及异动监控功能实现的。 通过登记制度的信息公共服务功能，可以较好地解决 市场信息短缺和不对称的问题；通过市场准入和异动 监控功能，可以有效地控制市场主体设立的瑕疵，监 控市场异动，防止欺诈行为。相比西方国家的立法，我 国登记制度更强调市场准入和异动监控功能，市场主 体登记法律体系多为行政法规、行政规章和地方性法 规等经济管理型立法，第一位目标是控制市场准入和 便于行政机关的归口领导。另一方面，保护交易相对 方的微观安全是为了实现市场整体的安全稳定与国 民经济的良好运行，这包括政府通过登记制度获取市 场或产业中的各项统计信息，为宏观调控奠定基础。 市场交易活动是商事主体的活动，一系列商事主体之 间的商事交易构成了整个社会的经济秩序，商事主体 的活动反映着整个社会的经济运行情况。国家通过对 已登记的商事主体的数量和分布等的数据分析，有助 于了解和掌握社会经济发展的总体状态和产业结构， 调整和引导当事人的投资行为和投资方向，规范企业 经营行为，防范和遏制欺诈或过度的投机行为，建立 和维持健康有序的商事经营秩序。商事登记对于税 收、产品质量与卫生安全监管等方面的行政管理更有 着重要的功能和作用。对经营活动征收税款是社会经 济管理的基本要求，而只有通过商事登记才能确定纳 税义务人，并对其依法纳税实行有效的监管和征缴。 产品质量和卫生安全，尤其是食品安全监管，同样需 要借助于对生产者和经营者进行身份认定和市场准 入来实现政府适度的行政干预，这也正是商事登记制 度的另一项基本功能。
　　⑨  [美]约瑟夫_E.施蒂格利兹:《政府经济学》，曾强、何志雄等译，春秋出版社1988年版，第2页。
　　⑩ 钱弘道:《法律的经济分析》，清华大学出版社2006年版，第63页。