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    危机背景下金融消费者保护法律制度研究

  • 上传时间:2016-02-27
  • 作者:马洪雨 康耀坤
  • 来源:《证券市场导报》2010年2月号
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      【文章来源】:证券市场导报2010年2月号 【作者】:马洪雨 康耀坤
      摘要:美国金融危机中凸显的众多金融消费者利益严重受损的事实使我们意识到,金融产品尤其是金融衍生品的复杂特性使得金融消费者比一般消费者更为弱势,需要专门的机构和立法予以特别保护。我国对金融消费者尚无准确的界定,金融消费者很难列入《消费者权益保护法》的调整范畴,其他涉及金融消费者保护的内容散见于诸多法律法规和部门规章中,可以借鉴美国金融改革的有益经验,逐步完善我国金融消费者保护法律制度。
      关键词:金融危机;金融消费者;金融监管;投资者保护


      金融消费者的定义
      在现实生活中,金融消费者这个概念已经被广泛使用,一般用来泛指那些购买金融产品或接受金融服务的群体,但是它还没有被法律所吸纳,不具备法定的内涵。
      考察外国的相关立法,对金融消费者的定义可以分为三种情况:第一种情况以日本为代表,对金融消费者有明确的法律定义。2001年4月实施的《日本金融商品销售法》规定,本法保护的对象为资讯弱势之一方当事人,即在金融商品交易之际,相对于金融机构的专业知识,一般无论是自然人或法人,基本上属于资讯弱势一方当事人。因此该法适用之对象,不仅限于自然人的消费者,即使是法人,只要不具备金融专业知识,均属于[1]该法的保护范围。 不仅如此,日本的立法还对“金融商品”进行了明确的界定,将“证券”扩展为“金融商品”,体现了金融统合立法的理念。 第二,以美国为代表,没有金融消费者的明确定义,采取“大证券法”的概念,不分消费和投资,主要通过信息披露制度等对金融市场的参与者进行保护。但是金融危机后,这种制度暴露了严重的不足,引发了相关重要改革,改革后明确将对金融消费者的保护作为金融监管的首要目标,但没有明确将高风险的投资产品,特别是那些需要市场准入门槛的产品,如累计期权产品等金融衍生品,纳入金融消费的行列。如危机后美国政府颁布的“金融白皮书”中指出,“我们提议:建立一个主要的联邦消费者保护监管机构,以保护信贷、储蓄、支付和其他消费金融产品和服务的消费者,并对这些产品和服务的提供商进行[2]监管。” 第三,判例法国家或地区没有明确的金融消费者定义,涉及到银行和客户之间有关金融产品的交易时,主要通过“注意义务”以及合同法律制度等对客户进行保护。因为判例法有很大的弹性,往往需要通过个案的审判进行不同的法律适用和保护,情况复杂。
      我国缺乏对金融产品本身范围进行清晰界定的法律。《证券法》等基础性立法,主要从投资者保护的角度对证券交易和证券发行进行规制。而《消费者权益保护法》中关于消费者概念也很难套用到金融消费领域。因此,学者们对金融消费者的定义进行了相对广泛的探讨。
      有学者认为:“所谓金融消费者,实际上是指为生活需要购买、使用金融产品或接受金融服务的个体社会成[3]员” ,有学者从个人的金融需求角度更为清晰地界定了金融消费者:“个人的金融需求包括支付结算需求、信用需求和金融资产运用需求,因此,办理银行存贷款、购买保险合同、投资股票债券、申请信用卡等诸多[4]满足个人金融需求的主体都是金融消费者。” 对于是否将所有的投资行为都纳入金融消费的范畴,有些学者持肯定态度 ,有些学者持否定态度。 争议的核心为是否将高风险的投资产品的消费者纳入金融消费者范畴。也有学者持折衷的观点:坚持生活消费与金融消费的基本[5]划分,还要关注此种分类的相对性。 我国金融监管机构对此态度不甚明确,近年来金融消费者的提法逐步增加,但是对具体哪些行为属于金融消费行为并无一致意见。例如银监会已将购买银行产品、接受银行服务的顾客均视作“金融服务消费者”,并在各种文件和监管机构负责人讲话中多次使用;保监会也将投保者视为“保险消费者”。但是,证券行业并未使用“金融消费者”概念,证监部门认为证券投资者具有投资性质,宜采用“金融投资者”概念。金融监管机构之外的相关政府部门对金融消费者的范围认定仍然遵从《消费者权益保护法》对消费者的认定,如最近北京市工商局有关负责人在做客首都之窗时表示,股民、基民不是消费者,其投资行为不受《消费者权益保护法》保护。因为,股民、基民的行为从严格意义上说最终目的是一种投资经营行为,不是消费者,不在消费者权益保护范畴之内,不适[6]用《消费者权益保护法》保护。
      由此可见,目前我国对金融消费者的争议主要在两个方面:第一,资本市场的投资者是否属于金融消费者;第二,高风险的投资者是否属于金融消费者。
      综上所述,本文认为金融消费者是不具备金融专业知识,在交易中处于弱势地位,为金融需要购买、使用金融产品或接受金融服务的主体。本文将为了满足支付结算需求、信用需求和金融资产运用需求,包括投资高风险产品的所有主体,个人和法人全部纳入金融消费者的范畴。原因如下:
      第一,对投资者以消费者身份进行保护在国外已经有先例。“在国外,金融业者向投资者推销金融商品时,在用语上经常将投资者以消费者看待,试图以保护消费者[7]的角度,规范金融业者对投资者的告知义务。” 如:《日本金融商品销售法》将投资者保护扩展至对消费者的保护,并继而提出了金融消费者的概念。因此,仅以购买金融产品具有营利性而否定其消费性,进而否定对投资者实施消费者保护不尽合理。即使投资者购买金融产品是为了盈利,但是,其购买所用财产属于个人或家庭财产,而且其盈利最终目的仍然是为了家庭的生活消费,功能与储蓄基本相当,这与脱离消费的专业金融投资存在不同。另外,我国台湾地区虽然没有专门法律对投资者实施消费者保护,但台湾学者主张,为保护投资者,可对消费者保护法中的商品作扩张解释,使其包括[8]一切商品、权利及服务等资源。
      第二,将个人和法人,以及对高风险产品投资的主体都纳入金融消费者的概念,贯穿了倾斜保护弱势群体利益的经济法理念。我国学者对将高风险投资主体列入金融消费者范围持否定态度的理由主要是:他们与对手方是平等的市场主体,高风险、高收益,风险自负,而不应倾斜保护。实际上,这一论点并不能完全成立。高风险投资产品种类繁多,专业的投资主体,如投资银行、银行下设的专业投资机构等进行此类投资可以认为是与交易对手处于平等地位,但是其他的主体,包括个人或者法人,不一定具备专业知识。因此,将个人和法人都列入金融消费者概念中,但限定为“不具备金融专业知识,在交易中处于弱势地位”,由法院或专门的裁决机构进行认定,完全可以将专业的投资主体排除在外,而使真正的弱势主体得到有效保护。
      我国金融消费者保护法律制度之现状和问题
      一、金融消费者保护的法律、法规体系
      我国目前与金融消费者保护相关的法律有《消费者权益保护法》和《民法通则》,还包括《证券法》、《商业银行法》、《人民银行法》、《保险法》、《银行业监督管理法》、《储蓄管理条例》、《外汇管理条例》等法律、行政法规和人民银行、银监会、证监会、保监会发布的大量行政规章和规范性文件。现有立法存在以下问题:
      1.没有一部关于金融消费者保护的基本立法,金融消费很难适用《消费者权益保护法》。我国《消费者权益保护法》第2条规定:“消费者为生活消费需要购买、使用商品或接受服务,其权益受本法保护。”其定义过于狭窄,仅将“生活消费”纳入保护范围,而对于“金融消费”的范畴则一片空白。究其原因主要是《消费者权益保护法》制定的时间较早,1994年生效时连住房、汽车等都未被纳入“生活消费”的范围,而且那时除存款等业务之外金融业务基本空白,因此,无法将金融消费纳入“生活消费”。《消费者权益保护法》规定的消费者的九项权利,对金融消费者而言更多地起到一种宣示性作用,缺乏可操作性。另外,关于消费者保护的一些普遍性问题,如消费者合同法、消费者信贷法尚无立法,也制约了对金融消费者的保护。
      2.消费者保护的金融法律数量少且原则性强,缺乏可操作性。尽管许多金融立法都以金融消费者保护为首要立法目的,但在措施上不够具体。具体表现在:《商业银行法》第三章只有5条规定了对存款人的保护。《银行业监督管理法》第1条立法目的中有保护存款人和其他客户的合法权益的规定,但是在第三章“监督管理职责”中却没有一条关于金融消费者保护的特别规定。《证券法》针对投资者权益保护最为直接的规定,主要体现在第79条:禁止证券公司及其从业人员从事下列损害客户利益的欺诈行为……值得一提的是,2009年修订后的《保险法》在关于消费者权益保护问题上有了新的突破:在投保人如实告知义务规定中,明确保险人行使合同解除权的期限,规定保险人自知道解除事由起,超过30日不行使解除权的,其解除权消灭;借鉴国际惯例,增设了不可抗辩规则,明确规定自保险合同成立之日起超过2年的,保险人不得解除合同,即保险合同经过2年,即为不可抗辩,保险人不得再以投保人未履行告知义务为由而解除合同。《保险法》设定的弃权和不可抗辩规则,有利于督促保险人及时行使合同解除权,稳定保险合同关系,尤其是对于长期人身保险合同项下的被保险人利益的保护意义重大。此外,还借鉴了英美法上禁止反言制度,规定保险人在合同订立时已经知道投保人未如实告知的情况的,保险人不得解除合同,不得免除其保险责任,既减轻了投保人告知义务负担,也限制了保险人的抗辩权利 。这些规定对于保护金融消费者的权利具有较好的示范意义。
      3.维护金融消费者利益的部门规章数量众多,内容相对具体,但是,总体而言,效力层次较低,影响了金融消费者合法权益的行使,对政府机构执法也造成了影响。另外,有的规章与上位法冲突,或者是同等效力的规章之间相互重叠交叉,更重要的是规章之间协调性不够,这样在实践中就容易导致相同性质、相同类型的金融商品,在不同的金融行业内适用的法律规范宽严不一的结果。比如,目前商业银行、信托投资公司的理财业务由银监会根据《商业银行个人理财业务管理暂行办法》进行监管;证券公司和基金公司则归属证监会,适用《证券公司客户资产管理业务试行办法》和《信托投资公司信托管理暂行办法》;保险公司的理财产品又必须遵循保监会制定的《保险资产管理公司管理暂行办法》。这种分头立法的方法必然导致业务规范之间不一致。该问题产生的最根本原因在于我国金融分业监管的模式下,不同金融机构的监管主体各不相同,监管标准不一。
      4.金融消费者权利保护的内容有所缺失,突出表现为金融消费者隐私权保护的欠缺。与一般消费者相比,隐私权的保护在金融消费领域尤为迫切。尤其是2000年我国个人存款账户实名制的推行更凸显了这种需要。《消费者权益保护法》规定的九项消费者权利中没有隐私权的规定,现有立法中对此有所涉及,但不成体系,可操作性差。比如:《商业银行法》第29条第1款、第2款和第30条关于商业银行办理个人储蓄存款业务应该遵循为存款人保密的原则,商业银行有权拒绝非法查询个人储蓄存款等规定;《证券法》第38条明确规定:证券交易所、证券公司、证券登记结算机构必须依法为客户所开立的账户保密。2000年3月20日国务院颁布的《个人存款账户实名制规定》第8条明确规定:金融机构及其工作人员负有为个人存款账户的情况保守秘密的责任。
      5.“立法理念的偏差直接导致我国立法上偏重于运用行政责任和刑事责任制裁各种证券欺诈行为,而相应的[9]民事救济制度却甚为薄弱。” 以《证券法》为例,该法第11章以36个条文规定了各类证券违法犯罪行为的法律责任,而涉及民事责任的条款仅有2条。纠纷诉至法院,只能适用《民法通则》、《合同法》有关诚实信用、公平交易等原则性规定作为判案依据,大大限制了金融消费者依法行使其应用的权利。
      二、金融消费者的保护机构
      对金融消费者具有保护职责的机构包括金融监管机构和消费者协会等。在金融监管机构中,至今没有一个部门专门负责消费者保护方面的事务。我国的监管机构内部处理消费者投诉和解决纠纷的机制相对缺失。在证监会,目前仅有一套具有政治色彩的非透明信访制度,不是严格意义上的处理投诉、调查和纠纷的应对机制。银监会则侧重于对银行业金融机构的规范性、风险性进行监管,而对银行消费者权益的保护还存在很大的认识不足。在保监会,目前尚缺乏有效的消费者保护机制,因保险产品服务引发的纠纷呈逐年上升趋势。面对金融业的综合化经营趋势,金融产品和服务的界限日益模糊,以机构作为监管区分的做法已经无法满足[10]市场的要求。 另外,监管机构缺乏对金融消费者的指导和教育,使得金融消费者维权意识淡薄,这也助长了银行等金融机构的侵权行为。
      就消费者协会而言,鉴于协会工作人员知识结构等方面的限制,以及金融消费难以纳入《消费者权益保护法》调整范围的制约,与有形商品的保护相比,消协对金融消费者的保护相对薄弱。消协的统计数据中很少涉及金融消费的相关资料,只是将大体情况进行说明。如消协发布的2007全国消协组织受理投诉情况统计分析显示,该年度在服务投诉方面,销售、金融保险、教育培训成为投诉的三大热点。2008年全国消费者投诉情况统计分析中,只就金融消费问题进行了简要说明,没有相关数据。
      三、金融消费者的司法救济途径
      对金融消费者合法权利可能造成损害的主体主要包括两类:金融机构和金融监管机构。司法保护是金融消费者保护的最后救济手段。我国目前的司法环境和司法实践还存在若干需要改进的问题,主要表现在:诉讼周期长、诉讼费用高、举证难和执行难。这与前述法律本身的不足有直接关系。针对金融机构的诉讼,往往比较敏感,人民法院在受理、审理或执行中有诸多顾虑,很难有效保护金融消费者的合法权益。最为典型的例子是,即使2005年《证券法》明确规定了证券民事赔偿责任后,证券市场投资者的相关民事诉讼仍然很难索赔,还有司法实践中最高人民法院针对部分市场退出金融机构发出的争议颇多的“三暂缓”、“三中止”通知等。
      另外,我国现行行政诉讼法律规定的不足造成了法院对于金融监管机构进行司法审查的作用无法正常发挥,而金融监管机构的特殊地位也影响到法院审理的态度,直接影响到金融消费者合法权利的保护。行政诉讼法律制度的不足表现为:法院受到司法审查的广度,即行政审判权限的制约,导致相当数量的案件无法受理。司法审查深度决定了法院无权对证监会执法行为合理性进行审查。现行行政诉讼法律制度的规定决定了法院只能对金融监管机构具体行政行为的合法性进行审查,审查范围极窄,而对仅有的具体行政行为审查也没有区分情况,缺乏可操作的判断标准,客观上增加了法院受理案件的难度。以证监会为例,2000~2007年证监会被诉21件案件的结果为“驳回原告诉讼请求”、“裁定不予受理”、“裁定驳回起诉”的占了一半。
      美国金融监管改革对我国的启示
      美国金融消费者保护方面的改革措施主要在两个文件中体现:2008年3月发布的《美国财政部现代化金融监管架构蓝图》(以下简称《架构蓝图》)和2009年6月公布的“金融白皮书”即《金融监管改革:一个全新的基础——美国金融监管体制的重构》。《架构蓝图》提出基于目标监管的最优监管架构,最大程度上促进金融消费者权益保护。最优监管架构专注于三个关键目标:市场稳定监管、审慎金融监管和商业行为监管。其中的审慎金融监管对资本充足率、投资限制、活动限制和直接现场风险管理等方面进行监管,保证了不够“精明”的消费者对于某些金融交易可以获得某种程度上的保护。而未来将要建立的新的商业行为监管部门CBRA,对所有类型的金融企业的商业行为进行监督,商业行为监管包括例如信息披露、商业惯例和特定种类的金融企业的特许和认证等消费者权益保护的重要方面。CBRA的关键职责是对各类金融产品和服务制定适当的披露规则,保障消[11]费者获得有关金融交易条款的充分信息。 “金融白皮书”提出要建立一个联邦消费者保护监管机构(CFPA),以保护信贷、储蓄、支付和其他消费金融产品和服务的消费者,并对这些产品和服务的提供商进行监管,防止操纵和滥用的发生。同时建立一个金融消费者协调委员会(Financial Consumer Coordinating Council),该委员会成员广泛,包括联邦和州消费者保护机构在[2]内;以及建立SEC投资者顾问委员会的长期地位。 .2009年10月22日,美国众议院金融服务委员会批准成立消费者金融保护署,负责监管如信用卡、抵押贷款、个人储蓄等与消费者密切相关的金融产品与服务。
      美国上述改革反映出如下特征:
      1.美国将金融消费者的保护提升到一个前所未有的高度。《架构蓝图》的第一章指出:“目前的市场条件为发布本报告提供了相关背景,一方面增强了消费者权益保护与市场稳定性之间的直接关系,另一方面增强了消费者权益保护与资本市场竞争力之间的直接关系,需要[12]对美国监管架构进行检查。” .对金融消费者保护的重视还在“金融白皮书”中,以及奥巴马在消费者金融保护署设立后的谈话中得到明确体现。不仅如此,美国还通过对金融监管制度进行全面的改革来落实金融消费者保护的目标。
      2.通过赋予金融消费者保护机构广泛而明晰的职权,确保该机构有效发挥作用。金融白皮书”将CFPA定位为一家独立的机构,具有稳定和充裕的资金,同时赋予了CFPA拥有广泛的管辖权,包括:第一,在消费者金融保护法律方面,CFTA应该拥有唯一的规则制定权,和通过制定规则来填补空缺的能力。第二,CFTA应该拥有监管和执行的权力,并对其所实施的法规所覆盖的所有个人具有管辖权,包括参保存款机构和此前不受全面联邦监管的其他一些机构。第三,CFPA应该采取措施来推动有效监管,包括对监管进行定期评审、建立一个外部顾问委员会以及与该委员会进行协调。第四,CFPA有力的规则将作为一个下限而非上限。对各类机构(不论持有何种执照),州政府应该有采纳和执行更严格的法律的权利,并同时针对各类机构执行联邦法律,也不管其持有何种执照。第五,CFTA应该与各州就执行措施进行协调。第六,CFTA应该拥有广泛的工具使其有效地履行职责。最新获批成立的消费者金融保护署将真正开始落实这些职能。
      3.针对金融危机中金融衍生品监管暴露出的漏洞,对金融消费者的保护强调透明度、简洁化、公平和获得机会,以此进一步扩充金融消费者保护机构的职权范围。这些漏洞主要表现为《架构蓝图》第一章中提出的功能监管的三种不足,即分业监管造成的多个监管机构管辖权的混乱延误了金融创新、过度专业化的分工削弱了金融监管和消费者保护监管方面共同的主旨,以及没有一个单独的监管机构对系统性风险进行协调和控制降低了[12]监管效率等。 .为此,“金融白皮书”中明确指出要改革消费者保护,具体包括:第一,透明度。建议采取一种前瞻性的披露方法。将授权CFPA来要求所有的披露和与消费者的其他沟通是合理的:其提供的收益具有均衡性,以及在成本、惩罚和风险的识别上清晰且明显。第二,简洁化。建议授权监管部门来界定“p l a i nvanilla”产品的标准,这种产品更加简单并可以直接定价。应该授权CFPA要求所有提供者和中介主要提供这些产品,无论他们选择提供的其他合法产品是什么。第三,公平。当提高透明度和简易性的措施被证明不足以防止不公平的对待和滥用,建议授权:如果收益超过成本的话,CFPA应对产品期限和提供者惯例实行有针对性的限制。此外,建议授权该机构对金融中介施加适当的“注意义务”(duty of care)。第四,获得机会。该机构应该执行《公平贷款法》(fair lending laws)和《社区再投资法》(Community Reinvestment Act),并试图保证服务未覆盖到的消费者和社区有机会获得审慎金融服务、贷款和[2]投资。
      4.将监管金融机构和保护金融消费者作为消费者金融保护机构的两项并列的职责。奥巴马在金融委员会通过批准成立消费者金融保护署法案后发表声明说,消费者金融保护署将防止掠夺性的贷款行为,确保消费者获得他们能够明白的诸如信用卡和抵押贷款之类的金融产品的信息。这个监管机构主要职责有两个:一是监管金融机构,防止其对消费者发放掠夺性的贷款,二是保护消费者权益。
      5.通过出台与金融消费者保护相关的立法,实现对金融消费者比较全面而深入的保护。最新代表性立法为2009年5月22日奥巴马签署了标志着进入“美国信用卡新纪元”的法案——《信用卡履责、责任和公开法》,该法案旨在通过禁止信用卡滥用行为,加强对金融消费者的保护。此法案的改革主要集中在五方面:第一,禁止不公平费率增加:禁止金融机构不公平地提高费率,禁止增长回溯费率,第一年信用卡合同必须清楚、不随意更改。第二,禁止不公平费用陷阱:终止迟延费率陷阱,执行公平利率测算,要求对超限费的选择服务,禁止不公平的次优费,限制礼物卡费和储值卡费。第三,采取通俗易懂的公开方式:为保证金融消费者能避免不必要的成本,促使他们能管理自己的财务收支,信用卡条款必须使用适宜金融消费者理解的语言表示,此外,发卡机构还必须真实地表明金融消费者做出特定信用决定时将引发的后果。第四,履责:信用卡发卡机构和负责阻止不公平行为以保护金融消费者的监管者必须切实履责,发卡机构必须对外公开信用卡合同,监管者必须严格执法并对金融消费者的保护制度承担一贯的完善责任,对发卡机构违反规定的处罚将实质性地高于现行法律的规定。第五,对学生和年轻人群的保护:明确大学[13]生和年轻成年人群在使用信用卡时的具体行为。
      6.美国的改革基本上沿袭了英国的金融监管模式。从英国20世纪90年代推出的金融监管模式来看,金融监管有两个独立的目的:一是确保金融体系的稳定,即金融监管部门要承担对相关金融机构审慎监管的职责;二是保护金融市场的消费者或投资者免受不道德的经营者侵害,即监管部门要承担对消费者保护的职责。这些目的在英国金融服务局(FSA)的设立法律中得到了充分的体现。 但是,在实际金融监管中,这两种监管职责往往是冲突的。如果不能够把这两大目标及职责分开并独立出来,那么金融监管部门要实现两大独立的监管目标是不可能的。因此,美国关于金融消费者保护改革的具体成效如何仍然有待时间检验。
      我国金融消费者保护法律制度的完善
      考虑到建议的可操作性,首先,长期的建议为条件成熟时制定金融消费者保护法,并成立独立的金融消费者保护机构,对金融消费者进行全面深入的保护;其次,现阶段应该对关于金融消费者保护的相关立法进行整理和修改,明确金融消费者的法定含义,增加金融消费者保护的具体规定;将金融消费者保护作为金融监管立法和具体工作的最核心目标,并以此改进金融监管机构的监管工作,改进金融消费者投诉机构和制度的建设,加强对金融消费者的指导和教育工作;完善司法保护制度。
      一、长期建议
      从我国的实际情况看,有学者认为,未来制定金融消费者保护法如果选择法律、行政法规难度太大,原因在于对金融消费者范围、保护方式的争议较大,特殊性很强,不可能短时间形成统一意见,从国家层面立法不[14]合适。 .这一观点从近期来看是有一定道理的,但是从我国市场经济体制的不断发展来看,金融消费者权益保护可以采取两种立法模式:一是在《消费者权益保护法》中加以专门规定,二是在中央层次上予以专门立法,只有这样才可以从根本上解决关于金融消费者权益保护不足的问题。对此可以借鉴美国和英国的经验,在条件成熟时,制定金融消费者保护法,并建立金融消费者保护机构。实际上,美国和英国关于金融消费者保护的集中立法名称多为《金融服务法》 , 具体领域内也有以金融消费者保护为目标的立法,比如美国《信用卡履责、责任和公开法》。建立金融消费者保护机构,可以借鉴美国的经验在金融监管机构之外设立独立的机构,也可以吸收英国的做法设立对金融服务局负责的金融巡视员服务公司(FOS)专门处理金融产品的消费者投诉,作为替代性争议处理制度。同时,还必须看到,美国消费者金融保护署还有一个重要职能就是防范消费者金融风险的发生。这比简单保护消费者金融权益更加复杂。这不但需要识别金融产品设计、销售等环节金融风险的专门知识,而且还要分析整个经济周期对金融风险演变的影响。因此,设立机构时必须从人员组成、经费、组织机构、工作程序等多方面保证其独立性,防止其他政府部门的过度干预,保证该机构真正从金融消费者的角度以专业的知识为他们解决纠纷,赋予金融消费者保护机构对金融消费者进行指导和教育的权力。
      二、短期建议
      1.明确金融消费者的法定含义。比较可行的一种做法是对《消费者权益保护法》进行修订后,扩大解释消费者的含义,或者是在该法中对金融消费者进行专章规定,包括含义、保护原则、范围、金融监管机构的职责、金融消费者的特殊权利、纠纷解决途径等内容。具体而言,专门章节可以规定如下内容:第一,金融消费者的含义。金融消费者是不具备金融专业知识,在交易中处于弱势地位,为金融需要购买、使用金融产品或接受金融服务的主体。第二,金融消费者的保护原则。鉴于金融消费者和金融机构之间不对称的弱势地位,以及金融领域的严重信息不对称,在《消费者权益保护法》第4条规定“经营者与消费者进行交易,应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则”的基础上,增加金融消费者保护的特殊原则,即金融机构应该充分保护金融消费者的知情权原则。第三,金融消费者权益的保护范围。将为了满足支付结算需求、信用需求和金融资产运用需求,包括投资高风险产品的所有主体、个人和法人全部纳入金融消费者的范畴。第四,金融监管机构的职责。可以在充分考虑国情基础上,借鉴美国“金融白皮书”中关于CFPA职能的相关规定。第五,金融消费者的特殊权利。增加金融消费者隐私权的规定。第六,纠纷解决途径。在原有法律五种解决途径,即协商、调解、申诉、仲裁和诉讼的基础上,比较可行的措施是增强金融机构内部投诉处理程序,给受到损害的消费者提供便捷的协商渠道。因为受到人员配置、职权等因素的制约,短期内消费者协会很难有效处理金融消费纠纷。同时,强调发挥媒体等社会主体的监督作用。  
      2.修改和完善现有法律法规体系。一是在现有立法中去除矛盾重复的规定,提高立法的层级,完善有关金融消费者保护的民事责任的规定。二是尽快制定和颁布有关专门的法律法规。如加快制定《个人信息保密法》和《征信法》,明确个人信息特别是金融信息的收集和使用范围,加大对违法使用个人信息的惩罚力度,禁止个人金融信息被用于法律规定以外的其他目的;颁布《金融机构破产条例》或《金融机构市场退出条例》、《存款保险法》或《存款保险条例》,明确对金融消费者财产权的保护和限制范围。实现对金融消费者合法权益的有效保护,又要防范金融机构的道德风险。
      3.金融监管机构对金融消费者的保护要提高透明度,简化程序,努力提供公平的保护,应该投入更多的监管资源对金融机构遵守消费者保护规则的情况进行检查和规范。比如借鉴美联储的做法,开展定期的现场检查,对金融机构经营的合规性进行连续性的评价,并将评价结果作为业务准入的依据之一。又如,要求金融机构将主要消费者业务的格式范本向监管者备案或作为新业务审批的主要材料,以实现对消费者保护的提前介入。同时,对金融发展和金融创新中出现的消费者保护问题保持足够的关注和敏感,应预测业务创新可能给消费者带来的损害,及时制定交易规则,跟进监管,防止金融机构在业务创新和移植中,对消费者利益造成的损害。
      4.强化金融监管者投诉处理功能。可以考虑在各级监管机构信访工作的基础上,增设专门的消费者投诉受理部门,参照美联储的做法建立消费者投诉信息数据库,根据消费者投诉的次数和涉及金额进行分类、调查、核实、调解,并通过定期的信息分析,识别潜在的消费者保护问题,为规章政策的制订提供参考,使消费者的意见受[15]到应有的重视。
      5.借鉴美国和英国的经验,进一步完善金融监管体制,处理好维护金融市场稳定与金融消费者保护两个金融监管目标之间的关系,增强金融监管主体之间的协调性。在“一行三会”联席会议的基础上,建立长效的协调监管机制,实现银监会、证监会、保监会三个部门能够与中央银行分享与金融消费者保护相关的所有数据。央行拥有提出信息报告的权利,有权参与实体检查,对所有与市场稳定性有重要联系的行为进行针对性检查;央行有权对制定监管政策提出意见,甚至有权命令各监管机构采取纠正措施来预防和解决风险,从而减少业务交叉和重复,降低监管成本。


      参考文献:
      [1]黄艳.金融消费者权益保护法律研究 .复旦大学2008级法律硕士
      论文.p.9.
      [2]Financial regulatory reform:a new foundation——rebuildingfinancial supervision and segulation,资料来源:美国财政部网站:http://www.financialstability.gov/docs/regs/FinalReport_web.pdf,2009-06-21.
      [3]王伟玲.金融消费者权益及其保护初探[J].重庆社会科学,2005,(2).p.34.
      [4]何颖.金融消费者刍议.[A]北京大学金融法研究中心.金融法苑[C].北京:中国金融出版社,2008,(75).p.21-26.
      [5]叶林,郭丹.中国证券法的未来走向——关于金融消费者的法律保护问题[J].河北学刊.2008,(6).p.106.
      [6]廖爱玲.股民基民交易属投资不受消费者权益法保护,资料来源:和讯网http://funds.hexun.com/2008-03-24/104723900.html,2008-03-24.
      [7]林仁光.论证券业对客户资讯揭露之规范——以风险预告与客户投资适合性之判断法则为核心[J].(台湾)月旦法学,2005 ,(126).p.45.
      [8]曾宛如.证券管理上之访问交易[J].台大法学论丛.1999,(28). p.334-335.
      [9]陈洁.证券民事赔偿制度的法律经济分析[M].北京:中国法制出版社,2004.p.2.
      [10]刘晓星,杨悦.全球化条件下金融消费者保护问题研究[J].现代管理科学.2008,(6).p.108.
      [11]次贷危机研究课题组.次贷危机正在改变世界[M].北京:中国金融出版社,2009.p.322.
      [12]Blueprint for a modernized Financial Regulatory Structure,资料来源:美国财政部网站http://www.treas.gov/press/releases/reports/Blueprint.pdf,2008-04-12.
      [13]《Credit Card Accountability Responsibility and DisclosureAct of 2009》,资料来源:美国参议院银行委员会网站http://banking.senate.gov/public/index.cfm?FuseAction=Files.View&FileStore_id=721389f5-62b0-46b5-b855-85621d0a8d69,2009-09-21.
      [14]丁克基.应立法保护金融消费者权益[N].中国金融报,2009-8-11,A版.
      [15]王靖琳.金融消费者保护职能及我国金融监管制度的完善[J].福建金融.2006,(3).p.10.


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